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作为律师害怕开庭怎么办?
来源:https://mp.weixin.qq.com/s/mC6txKSkUcOk1Ks_HW-Ysw | 作者:袁霄霄 | 发布时间: 2023-01-29 | 2903 次浏览 | 分享到:

2023年1月20日,躺着无聊,刷到知乎上有个问题叫“作为律师害怕开庭怎么办”,就跟诸位同事分享分享诉讼律师怎么开庭吧。




实习期间的庭审


中国的法官在法庭上会骂律师不专业,作为法官这样做合适吗?

之所以会这么想是因为我就是被骂过的那个实习律师,我至今也会清楚的记得西安中院的法官在开庭中对我们委托人说“你们这么大个公司怎么请了这么个律师,事实也搞不清楚。”

后来才知道英国司法传统中,法官在庭上对律师态度从来都很粗暴。律师稍有拖沓啰嗦,就会挨骂。我朋友圈前广东省高院法官张学军说“我在香港高等法院实习期间,也眼见过很多法官责骂律师。可是从来没有律师和公众抱怨英国法官司法不公。所以司法公不公,难道不应该更多体现在程序保障和实体公平中吗?难道不应更多体现在法官悲天悯人的情怀中吗?若一个人表面温柔体贴,甚至跟律师称兄道弟,实质上冷酷贪婪,又何来公正。所以,法官对律师的态度,跟司法公正半毛钱关系也没有。”这件事我大概是释怀了,因为我知道我自己水平不行,被法官骂也算是鞭策吧!

        那次庭审后那个单位的领导还有其他案件就会告诉我的指导老师,让我的指导老师去,不能让我开庭......现在似乎规定实习不能单独参加庭审,我就在想是不是因为类似我这类的实习律太多,法官受不了折磨才出此规定。

2022年1月当时看书的时候还发了个朋友圈:



当时也会回想起实习时候的开庭经历。

法官对于庭审能力不行的律师可以骂或者训斥吗?我认为除了人身攻击之外是可以的,像斯卡利亚大法官之类的提问也是很有意思的。

因此对于律师来讲就要不断的提升自己的能力和不断的训练。

        我想想执业第一年,我的案件办理数量(不是收入)就成为我们当时那个不到10人小所的第1、2名,也有过很失败的庭审经历,比如我印象比较深刻的一个案子是在长安法院某派出法庭,我代理原告,被告缺席,法官开庭打电话问被告老板能来不,被告表示他在外地出差不来,后来法官一人担任被告和法官的角色,对我举证的每一项证据都进行反驳,最后再判我败诉!后来有半年时间我就把那个败诉的判决放在自己包里,时刻提醒自己什么官司都可以打输。

也为了那次失败的案子我才开始研习证据法,才深刻体会到律师法庭的对手是你们面对的法官,只有你对程序的使用能力超过法官你才有资格在庭审中获得一些发言的权利。

        举个例子,我们在2021年在某法院开庭,我代理原告,被告当庭申请证人出庭,法官即没有任何询问,也没有让被告签署保证书就开庭庭审。但是按照民诉法的规定,证人应当由当事人提前书面申请,庭审中证人应当签署具结书,这是民诉法解释最基本的规定,我想基层法院算了吧,只要能正常审理,程序的价值在中国本身就被放的无足轻重。结果法官不让我对证人发问,我就当庭提出回避,回避理由其实我在开庭前就想好了,只不过没说而已,提出上述证人程序违法后我们本次庭审就宣告中止,等待法官向庭长汇报回避事宜。

        现在想想至今大概代理案件有300-400件,2022年因为法官坚持开庭不受理我们反诉申请,我跟法官因为是否开庭争论了2个小时,最终也没有开庭.....还有为了发回的案件申请法庭直播,我们办理的2023年第一号长安法院处罚证人案件等等。



        我想告诉各位同事的是诉讼律师的开庭能力是可以习得的,就像我上述所讲的,在失败的庭审后我研究了大量的程序法,诉讼法,我视诉讼法为诉讼律师能力的根本之所在,能力提升的前提是你得知耻而后勇,我见过很多律师,办案子没买过书,全靠百度和各种检索,我十分费解他们是怎么做到几十年都这么办案的,可是时代不同了,那些律师终将会被时代所淘汰,我们需要的不是专业,而是你比法官专业,我们要帮助法官查明事实的同时获得公正的审判结果。


诉讼律师如何开庭,借此机会稍作思考,以供大家借鉴


一、 对于案件事实一定要充分掌握,掌握案件事实是开庭的基础。

        如何掌握案件事实呢?我记得有的律师团队代理合同纠纷,优秀的律师会把客户给的合同自己重新用电脑每个条款都打一遍,以保证对所有的条款知悉。虽然我没有这么做过,但是对于初学者来讲我一直认为是可以学习的。

       很多律师喜欢整理书面的材料,比如案件事实的罗列、证据等等,如果自己的案件事实用文字在表述或者庭审之前无法完全掌握不能在大脑中回顾一遍案件经过,庭审肯定会出问题,因为你无法知道法官想要了解什么问题。

开庭前应该做什么?想法官在想什么!



二、对于法庭程序应熟知 

        因为诉讼律师开庭,一般法庭都会按照法庭庭审流程来实施,比如在开庭前应告知合议庭组成,询问你是否回避;宣读起诉、答辩、举证、质证、法庭询问、双方发问、辩论等等。

律师应了解每个程序你应有什么权利,和本次诉讼中每个程序你应做什么工作。

        对于庭审的焦虑或者无头绪律师应做以下工作:

       将你自己的案件当作一次庭审,先从书记员做起,在脑海中走完一遍诉讼流程,其次应将重点流程记录下来,比如,法庭法官发问你如何回答,你是否要向对方发问,发问提纲等等,按照组织流程重新写个庭审记录一直到庭审结束。如果能这样做,基本70%的问题都可以过一遍。




      我记得20年我和主任在中院开过一次庭,但是我对于法官事前发问的问题做了一个梳理,整理出来5点,刚好法官在查明事实的时候就提问了我整理出来的5点问题,因此我们可以提前准备如何回答上述问题,以及对回答之后的结果作出预判。


三、对于自己的证据应了然于胸

证据的组织应做到逻辑关联和顺序得当,开庭至少不看证据或者不用翻半天才知道法官问你的问题,或者这个事实在哪里。

        我记得以前听天同陈耀权律师讲自己在最高院开庭经历,陈律师是最高人民法院办理案件胜诉较高的律师之一,回忆印象较深刻的案件中讲他代理一方客户申请再审,对方被申请人有十几个公司,每个公司2名律师,庭审情况是1比20多,庭审中最高人民法院法官问到一个被申请人的问题,对方20多个律师翻材料没有一个律师能够及时回答,然后他举手法官让他回答,此后法官不管是询问对方问题还是他们一方问题,法官都会先问他,后来该案在最高院取得了胜诉。


四、对诉请的法律依据和判例应有所研究

        人民法院审理案件是以法律为准绳,任何一个诉讼案件的诉讼请求都有对应的民事案由和法律依据,如果不能够基于案件事实研究本次诉讼的法律依据和罗列清楚法律规定,研究清楚司法解释,庭审的过程和证据的准备则略显苍白,如果是被告一方不能以法律依据和司法解释作为案件重点,则很难取得实质性的突破。


五、多读书



       关于提升律师庭审能力的书还是有很多,我认为最重要的应该是潘华明法官的《民事诉讼新规实战指南》,另外可以看看请求权基础之类的书,还有推荐《Making your case》中文翻译叫本有个叫《律师的艺术》,关于诉讼技能的书有很多,如果觉得自己缺乏都可以多加阅读。

       另外祝各位同仁新年快乐,在诉讼这条道路上披荆斩棘!